随着投资人和公司法律意识的提高，多数买方购买公司股权或并购时，将会对目标公司做一定程度的尽职调查。但若投资购买境外的非上市公司，则可能会遇到文化、制度和市场的不同而有不同的则重点。本文以并购美国非上市公司为例，列举美国收购非上市公司尽职调查阶段的工作步骤和审查要点，以供参考。
一、初步问题与准备
交易的结构是股权收购、资产收购，还是其他方式的交易？
（2）目标公司的主营业务？是否有其他业务以及全球业务？
（2）法律顾问负责尽职调查的哪些领域？买方是否只希望尽职调查专注于特定领域？是否聘请其他领域的专家或第叁方机构？
（4）交易中是否聘请了第叁方顾问？如果有，取得他们的联系方式。
（5）尽职调查的方式，如果是在电子数据或网站上尽调，如何进入？对打印或复制材料是否有限制？
（6）是否有任何可用的背景材料（例如管理层介绍或机密信息备忘录）？
（1）买家是否希望在此过程中对相关信息进行定期更新和汇报？
（2）尽调报告方式的确定，是提供详细的报告，还是针对相关风险提供风险点提示Red flag的报告？不同的尽调报告方式，外部顾问的报价会不一样。
（3）公司法务、外部顾问与对方联系的方式，是公司法务统一对接，还是通过外部顾问与对方对接？
（2）确定可以帮助在文档管理和共享系统中创建电子共享站点的人，该系统可供所有尽职调查审查员和项目团队成员访问。通常会指派一名律师助理来完成这一过程。共享站点应包括：
② 用于跟踪哪些文件已被审查以及由谁审查的分工清单；
（4）如果允许，从虚拟数据站点打印索引。
（5）获取任何公开可用的信息，并将其分发给法律尽职调查团队的成员。
（1）根据与并购相关的领域召集相关法律顾问，通常涉及地产、劳动法、税收、知识产权、环境和反垄断等领域。
（2）对上述不同领域的律师进行统计，若涉及到涉外法律的，考虑是否聘请相关的顾问。此外，考虑与会计师等其他专业领域专家的沟通交流。
二、检查交易全局注意事项，梳理重要事实和问题
对于每一种类型的尽职调查（无论是检查组织文件，还是运营合同），都需要做交易整体规划和考虑。
（一）交易的障碍，考虑是否有延迟或停止交易的事项，如：
4.交易中是否涉及任何应支付给第叁方的款项或其他权益（例如，支付给管理层的特别奖金）？
（二）负债。查找任何以前未知的负债（包括任何或有负债），并了解有关已知负债的更多信息。
（叁）阻碍公司经营。识别任何会限制目标公司在正常过程中经营业务的问题（例如，对目标公司经营地点的地域限制）。
（四）了解买方针对目标的商业计划。检索任何妨碍买方为目标制定商业计划的事宜。例如，如果买方想关闭一家制造厂，检索阻碍关闭工厂的条款。
（五）了解因交易终止的利益或资产损失。确定目标公司的任何资产是否因交易处置或终止合同而损失。买方期望从交易中获得哪些利益（例如，买方可使用制造设施或获得卖方的客户群）。
叁、审查目标公司及其子公司的公司文件
确保收集和审查了目标公司的管理文件。根据目标公司及其任何子公司的结构，这些可能包括：公司注册证书、公司章程和股东协议等文件。
2.公司实际控制人（一人或多人）是谁？
3.若公司是股份公司，是否有未发行的股份，已授权股份多少，是否未来有发行的空间？
4.原始股票（或其等价物）证书和票据在哪里？
5.股权转让是否有限制？
6.股东对未来发行股份是否有优先权？
7.是否有股息或分配政策？董事会（或其他同等管理机构）是否可以不经表决更改此政策？
8.任何股东是否有选举或罢免董事的特殊权利？
9.任何股权持有人是否有监督权？
2.哪些行为需要股东或董事会（或其他同等管理机构）的同意？
2.目标公司任何子公司的债务担保能力是否受到限制？
3.目标公司对其资产（包括其股权）质押或授予担保权益的能力是否有任何限制？
2.是否有任何反收购防御措施？例如，是否有毒丸或交替的董事会（或其他等效的管理机构），有关目标是上市公司的收购防御的更多信息。
四、审查目标公司的合资公司或投资安排
审查目标公司与管理目标公司资产（包括其股权）或运营所有权的第叁方之间的任何合同关系。
（一）审查合同相对方，审查相对方主体身份，与目标公司的关系
1.合资公司的标的物是什么资产或经营（例如子公司、知识产权或营业范围）？
3.协议是否赋予另一方对目标公司的任何控制权或同意权？
1.协议中是否有控制权变更条款？如果是，本次交易是否构成控制权变更？
1.确定目标公司商业合同的审查范围，通常审查仅限于重大合同（例如，包含超过特定美元门槛的义务或利益的合同）。
2.根据目标行业和业务，确定需要审查的合同类型（例如，客户和供应合同、特许经营协议、广告协议和设备租赁）。
2.是否有实际控制人变更条款？如果有，本次交易是否构成控制权变更？
2.目标公司是否收到或发送了任何对于不再续签重要合同的通知？
&苍产蝉辫;五、审查所有的并购协议
审查最近（通常是五年）内与收购和处置有关的所有协议，以确定是否存在任何持续的义务。
6.是否存在可能影响目标业务的交易或未来运营的条款，如当前是否存在有效的竞业禁止义务，或者目标公司是否对另一方的任何持续负债负责？
&苍产蝉辫;六、审查重要的财务合同
审查所有未完成的融资安排（例如，贷款协议、对冲协议、担保和期票）。
5.是否有任何债务由第叁方担保（例如，母公司担保）？目标公司如何终止任何担保？贷款或票据是否有担保？
6.目标公司或其资产是否存在任何质押权？如存在，如何解除这些质押权？
1.是否存在影响交易（或目标业务未来运营）的限制性条款？
3.融资安排能否存续，以目前情况能否取得更多贷款或融资，是否需要提供更多担保？
4.相关贷款能否提前还款？提前还款是否存在罚款？还款的对象具体有哪些？
&苍产蝉辫;七、诉讼及争议解决
安排与目标公司管理层的电话会议进行全面审查，主要是一般情况下难以仅从文件中全面了解目标公司的诉讼情况。
3.未决诉讼是否有保险赔付？如有，抵扣的费率是多少？
6.是否有过去诉讼结束后，仍有继续履行的义务？如有，何时完成？
&苍产蝉辫;八、许可和其他监管牌照
（一）目标公司目前是否拥有这些许可证？目标公司目前持有哪些许可证？
如果目标公司处于高度监管的行业，买方可以聘请第叁方顾问从运营角度审查任何许可。
（五）许可证或适用法规中的控制条款是否有任何变化？如果是，本次交易是否构成控制权变更？
&苍产蝉辫;九、与不同领域的专业律师审查其他问题
由于美国律师分工比较细，需要协调不同领域的专家对相关问题进行审查，如知识产权问题需要知识产权律师审查。此外，诸多领域的问题属于州法问题，如动产和不动产问题、劳工问题、公司法问题和环境问题等。而美国各州执业都有相对独立的律师牌照，因此需要协调不同州的律师对相关领域进行尽职调查。
1.目标公司资产所有权，或租赁状况，上述资产或租赁在其业务经营中是否重要？
2.目标公司是否拥有或使用重要的知识产权？如果有，知识产权（专利、商标或版权）对主营业务的影响程度如何？
3.是否存在环境污染问题（如是否使用了有害材料，排放是否合规，土地是否污染等）？
4.目标公司若有员工，则是否有劳动纠纷？人力资源管理是否规范？是否有工会？是否有固定的福利计划以及高管的补偿计划等？
2.沟通尽职调查的范围（包括任何预算或时间考虑）；
3.告知每位专家买方期望的尽职调查报告类型；
4.定期与专家联系，看是否有任何问题需要向买家报告；
5.定期与专家核对，看他们是否按时完成尽职调查审查的最后期限。
十、与其他专业人员的协助
（一）与买方确认是否聘请第叁方顾问审查部分尽职调查材料。比如，会计师通常会审查税务材料。
（叁）了解顾问负责审查的领域，与买方确认律师是否审查相关资料。
（四）与任何顾问沟通和协调，以免重复工作，不遗漏重要材料。
（六）明确顾问是否会直接与买方沟通。若没有，可确保将顾问提出的任何问题告知买方。
（七）若顾问直接与买方沟通，确定是否允许法律团队审查顾问起草的任何报告。如果允许，则可审查。顾问提出的问题可能会影响尽职调查或购买协议谈判的其他领域。
（八）如果有任何尽职调查会议或电话会议（无论是内部还是与卖方），请邀请相关顾问。
以上是对美国非上市公司尽职调查程序和调查内容的一个简要介绍。虽总体与国内的程序和内容相似，但由于法律体系、行业分工和工作习惯的不同，在程序、内容和成本上有所区别。买方在并购美国公司前，可提前咨询律师或其他专业人士，建立工作机制；根据目标公司的情况，聘请相关的专业人士参与尽职调查，从而减少法律风险，有助于并购的顺利进行。
