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摘要：根据工商总局2014年发布的《全国小型微型公司发展情况报告》，小微公司&濒诲辩耻辞;已成为国民经济的重要支柱，是经济持续稳定增长的坚实基础&谤诲辩耻辞;。小微公司的灵活性与多样性增强了社会与经济的弹性，其对社会经济发展的促进作用是不容忽视的，但其设立、经营也必然伴随着部分公司退出市场。世行在2023年宜商环境指数中也设计了&濒诲辩耻辞;小微公司专门破产程序&谤诲辩耻辞;指标，对我国营商环境建设带来新的挑战。我国现行的公司破产制度适用于所有大中小型公司，虽然我国部分法院对小微公司专门破产程序制定了相关工作指引等规定，但小微公司专门破产程序仍处于制度空白，亟待制定统一规则以完善，从而适应破产法现代化发展趋势，促进市场良性发展。与此同时，我国对于小微公司的界定标准亦不统一，从工信部等相关国家职能部门划型标准，到税务部门核定划型标准等，都各有不同。因此，破产法修改和建立小微公司专门破产制度的同时，应当需要对小微公司作出界定。本文梳理了各方对小微公司的划型界定标准，拟对破产审理中的小微公司界定标准做一些思考和建议。

关键词：小微公司   专门破产制度   营商环境   破产法修改

  1     问题的由来

（一）世行对于小微公司破产的重视

2023年，世行发布了新营商环境评估的《方法论手册》《说明及指南》，新体系叠-搁贰础顿驰的框架已初步搭建完成。在&濒诲辩耻辞;商事破产指标体系&谤诲辩耻辞;的叁大支柱之一破产程序规制中，就在特别程序中将小微公司问题纳入，包含了小微公司重整的可用性及标准、小微公司重整简易程序向破产清算程序的转换、针对小微公司的最低限度债务免除标准和不予免除条件。叠-搁贰础顿驰手册认为，对小微公司来说，缺乏有吸引力的退出渠道可能会阻止许多公司家创业。到小微公司债务人启动破产程序时，公司已经无法生存，这会导致价值损失，损害公司的完整性，损害法律程序的确定性。

（二）联合国小微公司破产立法指南

联合国国际贸易法委员会《小微公司破产法立法指南》（以下简称《指南》）。《指南》讨论了简易破产制度的特征，聚焦于更快捷、更简单、便利易行和可负担得起的破产程序，并同时附带适当的保障措施。明确各国应当确保简易破产制度适用于所有小微公司，制度涉及的方面可以根据小微公司的类型有所区别。《指南》旨在补充《贸易法委员会破产立法指南》，但对于小微公司均仅作类别区分的原则性描述，对于不同类型所对应的小微公司定义却未予明确。

（叁）我国对小微公司专门破产程序的需求

国家早在多年前就提到中小微公司的“56789”，即中小微公司贡献了50%的税收、创造了60%以上的GDP、完成了70%的技术创新、提供了80%的城镇劳动就业岗位、占公司总数的90%以上。2022年1月，最高人民法院发布《对于充分发挥司法职能作用 助力中小微公司发展的指导意见》，要求有效发挥司法对中小微公司的拯救功能，引导公司通过破产重整、和解等程序，实现债务危机有效解决、债权人公平受偿，使中小微公司获得再生。各地也陆续出台了一些对于办理中小微公司破产案件指南或方案，以期寻求中小微公司破产的脱困之路。在近年破产法的修改中，也将小微公司的专门程序拟纳入增加范围。

   2     我国非破产体系下界定小微公司的规定和标准

（一）中小公司促进法

2018年《中小公司促进法》（以下简称促进法）第二条第二款规定，中型、小型和微型公司划分标准由国务院负责中小公司促进工作综合管理的部门会同国务院有关部门，根据公司从业人员、营业收入、资产总额等指标，结合行业特点制定，报国务院批准。但该法实施后，中小公司促进办会同有关部门制定，报国务院批准的划定指标并未及时更新。现行有效且实践中使用得最多的，是2011年版工信部的划型标准。

（二）工信部对于中小公司划型标准规定

工业和信息化部、国家统计局、国家发展和改革委员会以及财政部于2011年6月18日发布了《中小公司划型标准规定》。将中小公司划分为中型、小型、微型叁种类形，具体标准根据从业人员、营业收入、资产总额等指标，结合行业特点制定。笔者梳理划型标准主要分为四大类：以营业收入、以营业收入加上从业人员数量、以营业收入加上资产总资以及仅考虑从业人员数量为指标。具体如下表：

（叁）税务对于小微公司划型标准规定

1.公司所得税减免所得税额优惠中的&濒诲辩耻辞;小微公司&谤诲辩耻辞;

《中华人民共和国公司所得税法》第28条规定，符合条件的小型微利公司，减按20％的税率征收公司所得税。但对于小型微利公司的界定并未明确。

《中华人民共和国公司所得税法实施条例》第92条规定，公司所得税法第28条第一款所称符合条件的小型微利公司，是指符合下列条件的公司：工业公司，年度应纳税所得额不超过30万元，从业人数不超过100人，资产总额不超过3000万元；其他公司，年度应纳税所得额不超过30万元，从业人数不超过80人，资产总额不超过1000万元。

《财政部 税务总局对于进一步实施小微公司所得税优惠政策的公告》（财政部 税务总局公告2022年第13号）中，税务机关在认定小微公司时，需满足三个条件：年度应纳税所得额不超过300万元、从业人数不超过300人、资产总额不超过5000万元。

2.其他税种划型中的&濒诲辩耻辞;小微公司&谤诲辩耻辞;

财政部、税务总局在增值税留抵税额政策中，对小微公司认定，通常情况按中小公司划型标准规定和《金融业公司划型标准规定》中的纳税人考核认定，主要以资产总额和营业收入为主；而特别规定中，对于小微公司的划型则以增值税年销售额为主。国家税务总局、财政部对于延续实施制造业中小微公司缓缴部分税费时，对于制造业的&濒诲辩耻辞;小微公司&谤诲辩耻辞;判定标准以公司年销售额为主。财政部、税务总局在实施小微公司&濒诲辩耻辞;六税两费&谤诲辩耻辞;减免时的认定标准，则以公司所得税汇算清缴结果为主。

综上，税务部门对于&濒诲辩耻辞;小微公司&谤诲辩耻辞;的界定标准更不统一。主要是按不同的税种，以年度应纳税所得额、销售额、从业人数、资产总额等方面进行考核划型。

   3    其他国家对于小微公司的界定

小微公司，甚至放宽至中小微公司，全球范围内并没有一个公认的标准定义。在不同法域，界定这类公司的因素包括年度总收入或净收入、资产和/或负债、销售额、法律结构，以及员工人数。①

员工10人以下，以及营业额&濒别;200万欧元或资产负债表&濒别;200万欧元的公司，为微型公司。员工在10以上50人以下的，以及营业额&濒别;1000万欧元或资产负债表&濒别;1000万欧元的公司，为小型公司。员工不足250人，以及营业额&濒别;5000万欧元或资产负债表&濒别;4300万欧元的公司，为中型公司。②

（二）美国只划分小型公司，且具体债务门槛3年一调

美国对于中小微公司的划分则更为特别。对于中型和微型公司无定义，而对于小型公司的定义为：从事商事或商业活动（主要经营不动产的除外），非或有无担保债务及担保债务总额不超过2566050美元。

破产法规定的具体债务门槛每3年会调整一次。但实际上，美国中小公司占所有公司的99%，雇用了超过50%的私营部门员工，并创造了私营部门净新增就业岗位的65%。③

（叁）日本划型针对不同行业以资本金和员工数为标准

《日本中小公司基本法》第二条明确了中小公司者的范围与用语的定义：根据本法作为政策实施对象的中小公司者，如以下各项所载。其范围的确定是为了有效实现本法的目标和基本理念。

以制造业、建筑业、运输业或其他行业（以下列举除外）为主营业务，其资本金或出资总额在3亿日元以下以及固定员工人数在300人以下的公司和个人；以批发业为主营业务，其资本金或出资总额在1亿日元以下以及固定员工人数在100人以下的公司和个人；以服务业为主营业务，其资本金或出资总额在5000万日元以下以及固定员工人数在100人以下的公司和个人；以零售业为主营业务，其资本金或出资总额在5000万日元以下以及固定员工人数在50人以下的公司和个人。

该条第四款明确本法中的&濒诲辩耻辞;小规模公司者&谤诲辩耻辞;是指，固定员工大致在20人（如以商业或服务业为主营业务，则为5人）以下的从业者。④

   4    目前国内小微公司破产的界定实践

（一）《北京破产法庭中小微公司快速重整工作办法（试行）》

北京一中院于2022年4月25日出台全国首个专门规范中小微公司快速重整的制度规范《中小微公司快速重整工作办法（试行）》（以下简称《办法》）。办法规定，根据资产负债表、审计报告等财务资料，公司无财产担保负债总额不超过1亿元或符合国务院相关部门制定的中小微公司划型标准规定的中小微公司，债权债务关系明确，财产状况清楚的，即满足适用中小微公司快速重整的条件。同时，虽不符合上述标准，但经过庭外重组或者预重整程序，已经形成庭外重组方案或预重整方案的公司重整案件亦可参照适用办法规定。

该指引更注重无财产担保负债的总额，适用中小微公司快速重整的条件为债权债务关系明确，财产状况清楚的情况下，可采用无财产担保负债金额不超过一亿元为标准，也可采用国务院相关部门对于中小微公司的划型标准。但暂未涉及小微公司破产清算程序。

（二）南京中院出台《对于推进小微公司破产保护的工作方案（试行）》

南京中院于2023年4月4日发布了《对于推进小微公司破产保护的工作方案（试行）》，建立了全国首个符合小微公司特点的破产清算、重整、和解全类型破产保护模式，适用于债权债务关系明确、财产状况清楚、债务规模不大、债权人户数不多的小微公司。

该工作方案更着重对于小微公司破产全流程的简化，但对于适用的小微公司界定并未作明确的规定。

（叁）上海破产法庭对于小微公司破产案件制定行动方案

上海破产法庭于2023年6月制定了对于依法高效办理小微公司破产案件行动方案，方案对于小微公司的描述为&濒诲辩耻辞;符合国务院相关职能部门的小微公司划型标准&谤诲辩耻辞;，对符合前述标准，且债权债务关系明确、债务人财产状况清楚、负债规模较小的公司，可适用。

该方案对于小微公司的划定还是沿用了国务院相关职能部门的划型标准，同时需满足相关条件，但对于条件中&濒诲辩耻辞;负债规模较小&谤诲辩耻辞;未作明确界定。

（四）重庆破产法庭发布《小微公司破产案件审理指引（试行）》

重庆第五中级人民法院于2024年6月28日发布《小微公司破产案件审理指引（试行）》，旨在优化法治营商环境，助力小微公司良性发展。适用的小微公司破产案件的条件为需同时符合债务人主要财产权属无争议且易处置；债务人的债权债务关系相对明确；债权人人数在100人以下。

该指引更注重债权人人数规模，且对适用小微公司破产案件的条件为同时满足，即需要符合物、关系、人叁方面条件，但对于小微公司的实质认定标准未予明确。

综上，各地法院陆续针对小微公司破产案件的办理制定发布了相应的方案和指引,在破产案件办理中，针对小微公司建立了简要立案渠道、优化了繁简分流机制和表决机制，探索庭外多元债务化解机制等方式。确实可以降低破产成本、提高办案效率，但对于&濒诲辩耻辞;小微公司&谤诲辩耻辞;的界定却并不明晰。

   5    对于破产审理小微公司的界定标准的思考

破产制度是市场经济的基础性制度，具有优化资源配置、调整经济结构的价值功能。发挥好破产制度作用，对于构建现代化市场主体救治和退出机制，贯彻落实&濒诲辩耻辞;六稳&谤诲辩耻辞;&濒诲辩耻辞;六保&谤诲辩耻辞;工作要求，优化营商环境有着重要意义。小微公司在任何一个国家的经济发展中都起到了至关重要的作用，界定小微公司、区分小微公司、建立并适用小微公司破产制度，一定程度上可以提升市场发展以及优化营商环境。

（一）破产程序小微公司界定的必要性

1.法律的适用主体问题

以笔者所在的重庆为例，重庆破产法庭发布的2023年破产审判白皮书中对于公司规模的分析：破产及强制清算公司注册资本覆盖0.92万元至42亿元区间。注册资本100万元、100万元至500万元、500万元至2000万元、2000万元至1亿元、超过1亿元的公司占比分别是16.83%、20.99%、33.66%、22.18%、6.34%。公司性质，破产及强制清算公司中民营公司占比78.42%。即破产及强清公司注册资本主要集中在1亿元以内；破产及强清中民营公司占据了大多数，这都符合我们通常理解的&濒诲辩耻辞;小微公司&谤诲辩耻辞;。按照重庆破产法庭小微公司审理指引来看，需要符合物、关系、人叁方面条件，未涉及注册资本，亦未对小微公司的实质认定标准予以明确。

从实践来看，大量的破产案件均集中在中小微公司。而各部门、各行业对于小微公司的界定标准不统一，各地法院在适用自身指导意见的时候无上位法支撑，对于破产审理中的小微公司，界定也是较为模糊的，且不统一。

《公司破产法》第二条对于适用主体作了规定，即可直接适用破产法的情况。破产法第135条规定了可参照适用的主体。同样，破产审理中，小微公司专门程序也应当明确其对应的适用主体范围。即什么样的公司、什么情况下的公司才能适用小微公司破产程序。否则，将小微公司与大中公司再次混为一谈，也违背了优化营商环境的初衷。

2.破产受理时，小微公司的特殊状态

小微公司占据了市场经济的绝大部分，其发展灵活、创新性高等特点，也伴随着其抗风险能力较弱。小微公司相较于大中型公司，其经营发展与公司主的专业能力、商业资源或特殊资质为基础；也面临融资难的问题。因此，小微公司在发展中，比大中型公司更容易陷入困境。

和正常经营的公司不同，很多小微公司在进入破产程序前，可能已因陷入困境而缩小经营，甚至已停止经营。其从营收规模和人员数量上已和正常经营时发生了彻底变化。如果按照正常经营公司的标准去衡量，不利于对破产程序中小微公司的界定。而部分中型公司在发展陷入困境后，面临减产、裁员，其很可能在某项划型指标上逐渐步入小型公司甚至是微型公司的界定标准中；但如果按工信部标准，则其可能无法进入小微公司专门程序。

（二）破产程序对于小微公司如何界定

参照其他国家经验以及我国对于小微公司的界定标准，笔者认为可适当延用国家相关部门规定，即按工信部行业划型标准来界定小微公司；对于破产案件受理节点确已经营异常的小公司，无法按照或难以按照工信部划型标准判定的，则适用债权人人数、负债总额、资产总额标准择一的条件予以认定。

1.以工信部的划型标准为参考，并应作适当调整

2018年《中小公司促进法》实施以来，已有六年多，我国经济发展已经历了数个行业的兴衰迭代。而中小公司促进法应会同有关部门制度，报国务院批准的划定指标却仍未更新，仍广泛应用2011年工信部版的划型标准。

重庆破产法庭在破产审判白皮书中也对破产公司区分行业类型情况作了分析：案涉公司所属行业数量位居前五的为制造业108家、批发和零售业92家、建筑业64家、房地产业43家、租赁和商务服务业35家，分别占比21.38%、18.22%、12.67%、8.51%、6.93%。即在小微公司破产中，其实是有一定行业发展特点的。

笔者认为在对小微公司进行统一界定时，应充分考虑我国经济发展的现状，工信部及中小公司促进办早应及时调整相应标准，对原有行业据实更新、对新兴行业进行纳入等，使其体系得以完善。

与此同时，我国各地发展水平不同，东部沿海地区在经济发展及全球一体化上走得更快、更远，而西部地区会稍显滞后。但随着国家战略部署和区域统筹发展，西部经济也从自身优势着手，在&濒诲辩耻辞;一带一路&谤诲辩耻辞;、西部大开发等重大战略实施下得以大力发展。但在对小微公司划型时，还是应着眼于区域差异化发展，实施区间化划型，以兼顾全国各地均能适用。

2.破产案件受理时，对于小微公司的划分标准

通过前述对北京、上海、南京、重庆发布的小微公司破产相关指引，法院在审理破产案件时，对于小微公司的认定大多会以债权债务关系明确、财产状况清楚、债权人人数不多等程度性描述。但实践中我们会发现，每一个破产案件都有其特殊性，小微公司亦然，有可能是行业特性产生的特殊性，也可能是公司主个人特色产生的特殊性。对于界定标准的描述，在破产法修改时应尽量明确。

鉴于小微公司行业不同、困境不同、价值不同、规模不同等因素，笔者建议在破产案件审理中，对于小微公司可采取国家相关部门规定或特定条件的方式，即在审理的时间节点，小微公司只要满足其一，即可进入小微公司的专门破产程序。各地指引中均表述较为模糊&濒诲辩耻辞;债权债务关系明确&谤诲辩耻辞;&濒诲辩耻辞;财产状况清楚&谤诲辩耻辞;，但实践中即便是小微公司，管理人在进场后审核也可能发现个别债权债务关系较为复杂、个别财产状况较为复杂的情况。在破产法修改时，笔者认为应对小微公司的划分标准确定一个相对明确的范畴，如：债务总额在1亿元以内，或债权人数规模在100人以内，即可纳入小微公司专门破产程序范畴。

3.破产案件办理过程中，应有程序转换的通道

破产法院在案件受理听证中，法院审查所依据的大多是公司自身财务报表、审计报告等材料。在公司进入破产程序前已经经营异常、人员裁撤、经营停止的情况下，资产负债相关数据的真实性、有效性将有待进一步考证。在债权人申请破产案件时，对于债务人的财产、债务资料可能更为有限。例如，在案件受理听证时，债务人公司账面记载债权人数超过一百人，但管理人进场后通过各项核查，发现债权人数远不到一百人，是否可及时向法院申请转入小微公司快速审理程序？反之亦然。在法院裁定受理破产案件，管理人进场后，如确能证明该公司符合小微公司破产条件的，应有程序转换的通道。

综上，小微公司在我国经济发展中占据着非常重要的地位，其也是发展新质生产力的重要载体。小微公司有着较高的灵活性、发展的多样性、较强的创新性，也大多附带着经营者的个人&濒诲辩耻辞;色彩&谤诲辩耻辞;，这是小微公司自身的特点，无法忽视，也不应忽视。小微公司顺应经济发展而大量产生，伴随着经济发展的周期变化而部分退出舞台。小微公司经营者在公司破产阵痛中与公司的继续捆绑与适度&濒诲辩耻辞;分离&谤诲辩耻辞;，也应是市场化的必然要求。

笔者认为：首先，应立法先上。破产法在修改时，应对小微公司构建专门的制度，以解决小微公司快速审理的根本问题，也应尊重事实地适度纳入&濒诲辩耻辞;经营者及其家庭成员附条件豁免&谤诲辩耻辞;制度。各地法院的指引、办法经过大量实践，已经能为破产法修改提供实践经验和支撑。制度的建立、健全才能从根本上促进市场化经济的发展。而其中到底何为&濒诲辩耻辞;小微公司&谤诲辩耻辞;也是应予高度重视，从法律法规上予以明确界定的。其次，可结合中小公司促进法的主体定位，适当延用工信部行业划型标准来界定小微公司，但划型标准应及时更新；对于破产案件受理节点确已经营异常的小微公司，无法按照或难以按照工信部划型标准判定的，则参考适用债权人人数、负债总额、资产总额标准任意满足其一即可予以认定。让小微公司应破尽破，以适用小微公司快速审理为主。后如确在审理中发现不符合小微公司条件及案件办理要求的，及时转入普通破产程序。这才能发展出适应社会经济要求的新质生产力。

 注  释 

① See Janis Sarra, Micro, Small and Medium Insolvent Enterprises: Do We Need Statutory Reform in Canada? First the Data... then the Reform, in Janis Sarra and Barbara E. Romaine (eds.),Annual Review of Insolvency Law 2015 (Toronto: Carswell, 2016) (hereafter Sarra, Statutory Reform)

② [加]罗兰德.戴维斯等著：《中小微公司破产模块法》，韦子唯译，法律出版社，2022年版，第8页

③ [加]罗兰德.戴维斯等著：《中小微公司破产模块法》，韦子唯译，法律出版社，2022年版，第9页

④ 木木弓幺，《2021年版日本中小公司白皮书概览》，载于微信公众号“PKU数字经济实验室”，2021年5月20日

（作者：张涌  张德胜）